Заверения и гарантии в договоре образец

Содержание

Заверения об обстоятельствах

Заверения и гарантии в договоре образец

Институт заверений об обстоятельствах существует в российском праве с 2015 года. Компания дает контрагенту объяснение относительно важных для сделки обстоятельств и несет ответственность за последствия. Как отразить заверения в тексте документа.

Согласно статье 431.2 ГК РФ компания вправе дать контрагенту заверения об обстоятельствах в отношении будущей сделки, после чего контрагент сможет принять решение, заключать ли договор.

Заверения касаются важных для сделки аспектов.

В западной практике аналогичный инструмент используется, как правило, в сделках по приобретению бизнеса, но его можно применить в отношении любой сделки.

По закону компания несет не только договорную, но и преддоговорную ответственность, в том числе за сведения, которые передает контрагенту и на основании которых он принимает решение о сотрудничестве.

В российском праве данную конструкцию используют с 2015 года.

Появилась практика по спорам из заверений, которые сторона договора дала в отношении важных обстоятельств и которые оказались недостоверными.

На основании закона и практики можно сделать некоторые выводы о том, как применять этот инструмент.

Какими должны быть заверения об обстоятельствах

Есть несколько правил, которые помогут использовать инструмент без ошибок, а если компания получила недостоверные заверения, взыскать убытки с контрагента. Эти правила следуют из закона и практики, которая складывается по данной категории споров:

  1. Заверения дают только об обстоятельствах, которые уже свершились (п. 1. ст. 431.2 ГК РФ). Например, по поводу:
  • имущества, в отношении которого заключают сделку, в том числе характеристик имущества;
  • сведений о компании, когда сделка касается ее акций или доли;
  • участника сделки, в частности, о состоянии его финансов, актуальности лицензий, отсутствии долгов перед бюджетом, корпоративной структуре и т. п.;
  • правовых особенностей договора, в том числе получении одобрении на сделку, если это необходимо, достоверности полномочий лица, которое поставит подпись в договоре и т. д.
  1. Заверения должны обладать конкретикой. Например, что у компании нет финансовых обязательств перед третьими лицами. Так, продавец доли в ООО сообщил, что у компании задолженностей нет. Однако после сделки покупатель обнаружил, что такой долг имеется. Покупатель потребовал возместить убытки в размере этого долга, и ему удалось добиться полного удовлетворения исковых требований (решение АС Пермского края от 15.05.2017 по делу № А50-30504/2016). Это пример того, как работают заверения об обстоятельствах, если их оформили правильно.
  2. Только уполномоченное лицо вправе давать те или иные заверения и гарантии в ходе заключения сделки, согласно ГК это общее правило договорной работы. Если заверения будут исходить от представителя компании, у которого полномочий нет, убытки взыскать не удастся. Так, исполнитель по договору услуг не смог получить компенсацию, так как заверения исходили от заместителя директора (постановление 9ААС от 14.02.2017 по делу № А40-108640/16).

Рассмотрим образцы формулировок, как правильно включить заверения об обстоятельствах в договор.

Как заверения об обстоятельствах формулировать в договоре

При выборе формулировок важно соблюсти следующие принципы:

  • заверения и обязательства – концептуально разные конструкции, и одно не должно выдаваться за другое;
  • нужна конкретика, чтобы формулировка не была двусмысленной, неоднозначной, иначе это создает риски для юридической защиты.

Обязательство – это действие, а его формулировка – выражение намерения поступить или не поступить определенным образом.

Заверение – сообщение факта, существующего в текущий момент времени как некая объективная реальность.

Этот факт актуален и считается достоверным.

Сравним на примерах:

  1. Заверение об обстоятельствах: «Товар принадлежит продавцу на праве собственности, не обременен правами третьих лиц, не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц».
  2. Обязательство: «Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц».

Общее правило для включения заверений в договор: чем больше конкретики, тем лучше. Например:

  1. «Товар находится в отличном состоянии».
  2. «Товар полностью соответствует требованиям ГОСТ 3262-75». Здесь определили сам товар – трубы стальные водогазопроводные. Кроме того, конкретизировали его свойства (обозначенные ГОСТ), которым он полностью соответствует.

На первый взгляд, обе формулировки заверений об обстоятельствах отвечают положениям закона (ст. 431.2 ГК РФ). Значит, они позволяют воспользоваться юридической защитой. Однако первый вариант способен породить спор и не несет смысловой нагрузки.

Под формулировкой «отличное состояние» можно понимать что угодно. Проблематично будет доказать достоверность или недостоверность такого заверения.

Во втором случае конкретика определена, и если товар не будет соответствовать нормативам, покупатель сможет это доказать.

Конкретика – не самоцель. Она призвана обеспечить возможность эффективной защиты от недостоверности заверения.

С другой стороны, более абстрактные формулировки можно использовать, в частности, для некого множества одинаковых ситуаций, которые не имеет смысла раз за разом повторять в каждом договоре. Например, заверение о том, что у компании нет недоимок по налогам – общее, но оно подразумевает и охватывает недоимки по всем налогам (НДС, имущественный налог и т.д.), поэтому перечисления каждого конкретного налога в отдельности не требует.

Каким способом можно зафиксировать заверения в тексте документа

Подходы к указанию (внедрению) заверений об обстоятельствах могут быть разными. цель – чтобы они:

  • появились в договоре как таковые;
  • не подменяли собой иные конструкции (например, обязательства);
  • позволяли себя четко идентифицировать;
  • дали возможность воспользоваться юридической защитой.

На практике юристы при работе с этой конструкцией используют три основных подхода. Рассмотрим их подробнее:

«Размазывание» заверений по договору.

Заверения об обстоятельствах указывают в тексте договора вместе с другими условиями и выглядят как отсылка к ГК РФ (например, «к данному пункту применяются положения ст. 431.2 ГК РФ»).

Такой способ разумно практиковать, если заверений немного и если есть уверенность, что это не приведет к спорным ситуациям. Существует риск того, что заверение не будет признано таковым в случае спора.

Оно как бы есть, но при этом никак не обозначено.

Создание отдельного пункта с прямым перечислением заверений.

Для заверений содают отдельный подраздел в текст едокумента. Это самый распространенный подход. Формулировки при этом могут быть самыми различными. Главное – соблюсти требования статьи 431.2 ГК РФ.

Изложение заверений в приложении к договору.

Если заверений много, а сделка масштабная, можно создать отдельное приложение к документу.

Такая форма заверений об обстоятельствах позволяет удобно сгруппировать все важные условия.

В тексте договора указываются только ссылки на приложение, а заверения излагаются уже в нем.

Какие заверения об обстоятельствах в договор вносить не следует

В ГК РФ нет перечисления, какие обстоятельства должны, а какие не могут заверяться.

Но исходя из значения этого института и правоприменительной практики, можно сделать вывод о том, в каком виде заверения включать в договор не следует.

Рассмотрим три распространенных примера ошибочного применения конструкции:

  1. Формулировка заверений выглядит как мнение, догадки или предположения контрагента. Зачастую в таких конструкциях присутствуют «может», «возможно», «по мнению» и т. п. С точки зрения закона, нарушений нет, но есть серьезные сомнения в юридической силе таких заверений. Иначе выглядят заверения, которые выражены как профессиональное, экспертное мнение или мнение, основанное на экспертном заключении, профессиональном суждении. Главное отличие – отсутствие голословности утверждения, содержащегося в заверении.
  2. Формулировка намерения, подмена заверения обязательством. Проблема здесь не только в подмене институтов. Такое заверение может оказаться простой формальностью, которая, по сути, ни к чему в дальнейшем не обязывает, ведь оно – не обязательство. С другой стороны, констатация намерений – это не факт, а ведь именно фиксация факта – суть заверения.
  3. Заверение в виде подтверждения соответствия определенных фактов нормам права. Например, «согласно статье такой-то я имею право сделать то-то». Здесь сразу же напрашивается вопрос о смысле и пользе таких заверений. Нельзя исключить и ситуации, когда сегодня какая-то норма права существует, а завтра ее нет или она изменилась. Что делать: не исполнять закон или не исполнять условия договора? Несмотря на то, что такая формулировка заверения юридически допустима, она не несет ничего, кроме информационной нагрузки, и способна создать проблему в будущем. Исключением можно назвать случаи действительно значимого указания на нормы права. Например, когда необходимо указать статус в соответствии с иностранным законодательством.

Стоит выделить и еще одну ситуацию – формулировка будущих обстоятельств.

Пример такого заверения об обстоятельствах: «Акт инвентаризации будет содержать полную и достоверную информацию об имуществе и финансовых обязательствах компании на дату подписания».

В отличие от намерений, здесь сформулированы факты, но только те, которые возникнут в будущем.

Хотя такой подход идет вразрез с необходимостью руководствоваться объективной реальностью, закону он не противоречит. Используя такие заверения, необходимо избегать предположений и домыслов, а также формулировок, подразумевающих не факты, а будущие обязательства.

Читайте также  Как составить договор займа между физическими лицами

Заверения об обстоятельствах: как их применять на практике

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2230-zavereniya-ob-obstoyatelstvah-v-dogovore

Знакомимся с будущим партнером: как правильно составить и оценить заверение об обстоятельствах?

Для сторон, заключающих соглашение, очень важной является предоставляемая информация.

В большинстве случаев используются письменные или устные заверения об обстоятельствах.

Но если эти сведения оказываются ложными или намеренно искаженными, сделка аннулируется, а нарушитель привлекается к ответственности.

Предоставление информации, которая может повлиять на исход сделки, осуществляется довольно часто.

К примеру, это происходит при заключении госконтракта, когда одна сторона уверяет, что имеет все ресурсы и возможности для выполнения его условий.

В банковской сфере без заверения об обстоятельствах не оформляется ни один кредит.

Письменные и устные гарантии используются не только при заключении серьезных контрактов. Обычные граждане нередко сталкиваются с ним и в жизни.

Простой пример – приобретение товара и информация от продавца о его качествах.

При предоставлении недостоверных сведений гражданин может вернуть продукцию, используя гарантийный период или срок годности.

Смысл этой нормы в том, что участнику сделки, не знающему тех или иных обстоятельств, очень важно узнать их до принятия решения или на текущем этапе исполнения договора.

И это влияет на факт заключения соглашения. При этом чаще всего, он не может проверить или опровергнуть предоставляемую информацию.

А значит, нуждается в защите своих прав.

Процедура предоставления сведений об обстоятельствах, привлечения лица к ответственности и другие вопросы регулируются Гражданским кодексом РФ:

  • статья 431.2 – о правовой сути заверений и ответственности в случае предоставления подложных или заведомо недостоверных сведений;
  • статья 310 – об условиях одностороннего отказа от завершения сделки;
  • статьи 178 и 179 – о прядке признания контрактов недействительными в случаях прямого обмана или искажения значимой для исполнения договора информации.

Практика использования

Информация о тех или иных обстоятельствах используется при заключении сделок. Это может быть устная договоренность или письменный контракт, неважно. Сведения не могут быть неправдивыми, если от них зависит выполнение сделки.

Обстоятельства, требующие выдачи письменного заверения

Список обстоятельств не является закрытым. Чаще всего, они относятся:

  • к полномочиям для оформления соглашения;
  • предмету контракта;
  • материальному положению лица, использующего заверения;
  • к третьему лицу.

Обычно в заверениях содержится следующая информация:

  • доказательства хорошего материального положения компании при продаже ценных бумаг;
  • подтверждение того, что в отношении объектов недвижимости отсутствуют какие-либо обременения;
  • экономическое обоснование того, что соглашение является (или не является) крупной и выгодной сделкой;
  • сведения об увеличении страховых рисков;
  • материалы о применении контрагентом определенных процентных ставок при уплате налогов.

Это лишь небольшой перечень обстоятельств, когда необходимо предоставить заверение, оформленное письменно.

Последствия предоставления недостоверной информации со стороны контрагента

При сделках, где одна сторона предоставляет другой определенные заверения, эти сведения могут быть недостоверными. Поэтому к нарушителю применяют стандартные санкции.

Читайте так же:   Отсрочка платежа по договору поставки по закону на 2018 год

Мера ответственности

Если контрагент предоставил недостоверную информацию относительно соглашения (его оформления, исполнения или прекращения), то он отвечает согласно ст. 431.2 ГК РФ.

Санкция данной статьи предусматривает оплату неустойки или возмещение ущерба. При этом выбор меры ответственности остается за потерпевшим.

Помимо материальной компенсации через суд можно взыскать компенсацию за моральный ущерб или утрату деловой репутации.

Форма вины

Под виной следует понимать тот факт, что лицо знало о недостоверности предоставляемых сведений и надеялось, что вторая сторона поверит в их правдивость.

Умысел нарушителя должен быть прямым.

Но даже если введение в заблуждение было осуществлено по неосторожности, потерпевшая сторона все равно вправе взыскать неустойку.

Стороны нередко указывают соответствующий пункт в самом контракте. Прописываются все меры ответственности за предоставление ложных заверений независимо от формы вины (наличия или отсутствия умысла).

Потерпевшая сторона имеет право решать, есть ли необходимость оставлять договор действующим и выполнять его условия.

Если предоставленные заверения об обстоятельствах негативно повлияли на исполнение контракта, обманутая сторона может от него отказаться.

Нормы о возмещении за досрочное расторжение договора, указанные в самом документе, при этом не действуют. Отказ от контракта уже сам по себе является мерой ответственности за невыполнение обязательств одной из сторон (согласно ст. 310 ГК РФ).

В зависимости от наличия умысла и сопутствующих обстоятельств, стороны также могут признать договор недействительным на основании статей 178 и 179 ГК РФ.

Если на руках обманутого контрагента есть достаточные доказательства обмана, процедура осуществляется стандартно – суд признает контракт недействительным, а потерпевшая сторона получает возмещение. Но есть и подводные камни:

  • для получения компенсации следует доказать, что предоставленные сведения причинили определенный ущерб;
  • при возникновении спора, привлечение к материальной ответственности осуществляется только через суд.

В некоторых случаях применяют специфическую ответственность, изложенную в ст. 431.

2 ГК РФ, нормы которой касаются исключительно процесса заверения о существенных обстоятельствах.

Он подразумевает более жесткие условия и используется, если недостоверная информация была предоставлена:

  • субъектами предпринимательской деятельности;
  • при заключении корпоративного соглашения;
  • при оформлении соглашения о покупке акций или доли.

При применении ст. 431.2 ГК РФ дополнительно оцениваются следующие условия:

  • знала ли сторона, предоставившая данные, об их неправдивости;
  • имела ли умысел при предоставлении недостоверных данных.

Предприниматели и другие участники корпоративных отношений несут ответственность за ложные заверения об обстоятельствах независимо от наличия замысла и вины.

Доказательства недостоверности сведений

Доказательства используются для того, чтобы потерпевшая сторона могла получить компенсацию.

Но процедура доказывания не исчерпывается исключительно подтверждением тех или иных фактов.

Потерпевшему нужно убедить суд в том, что существует определенная взаимосвязь между ложными заверениями и убытками.

В качестве доказательств используются все имеющиеся документы (переписка), аудио или видеофайлы, свидетельские показания.

Во время судебного разбирательства ответчик может настаивать на том, что истец мог знать о недостоверности данных заранее. Если он докажет этот факт, суд откажет в удовлетворении иска.

Еще один важный момент – ответчик аргументировано доказал суду, что он не предоставлял никаких заверений, а следовательно, истец понес убытки по другой причине.

Эта норма используется недавно, лишь с 2015 года. Форма предоставления заверения окончательно не утверждена.

Стороны могут предоставлять их как во время заключения контракта, так и после его подписания.

Бланк заверения может содержаться в договоре, но это не является обязательным правилом.

Поэтому контрагент может воспользоваться любой другой удобной ему формой документов – письмом или протоколом.

Письменное изложение заверений также не является обязательным, так как такая норма не прописана в законе.

Однако практика показывает, что перечисленные на бумаге гарантии судами воспринимаются как более весомые.

Устные заверения, даже если они даются до оформления контракта, также являются законными. Но доказать их гораздо сложнее.

К примеру, договор аренды может содержать любой из следующих пунктов в качестве заверения об обстоятельствах:

Читайте так же:   Что является публичной офертой

  • жилплощадь соответствует всем санитарным, техническим и противопожарным нормам;
  • недвижимость не имеет обременения (залог у банка или третьих лиц и т. д.);
  • на территории многоквартирного домохозяйства нет никакого нежелательного соседства (бара, ресторана, круглосуточного магазина).

При необходимости, любой пункт можно конкретизировать или добавить другие заверения. Но если информация окажется ложной, арендатор сможет расторгнуть договор, взыскать убытки и т. д.

https://www.youtube.com/watch?v=FR8qMPIHTrY

Документы для скачивания (бесплатно)

  • Заверение об обстоятельствах (бланк)

Судебная практика

Для того чтобы получить возмещение на основании ложности сведений об обстоятельствах, следует обращаться в суд.

Несмотря на то, что данная норма действует всего несколько лет, в судебной практике есть много примеров подобных разбирательств.

Чаще всего, причиной для подачи иска является тот факт, что договор был заключен под влиянием заблуждения.

Например, стороны заключили договор на куплю-продажу части бизнеса. Спустя какое-то время покупатель обратился с иском, утверждая, что подписал соглашение на основании недостоверных данных. По его словам, продавец указал следующую ложную информацию:

  • о существовании субаренды на земельный участок;
  • о качестве материалов и оборудования фирмы;
  • о наличии кредита.

Для защиты своих прав истец выбрал признание контракта недействительным, но суд отказался удовлетворить его требования. Причины:

  • истец мог проверить предоставленные сведения до заключения соглашения;
  • он продал часть своей доли еще до обращения в суд, поэтому судебное постановление не могло быть исполнено.

Отказ суда удовлетворить указанные требования не означает, что потерпевшая сторона не могла защитить права.

Этому конкретному истцу необходимо было требовать возмещения убытков на основании ст. 431.

2 ГК РФ, тогда оставался шанс на благоприятный или финансово приемлемый исход дела.

Сложнее всего доказать, что покупатель совершил сделку, основываясь исключительно на гарантиях продавца, и при этом он не знал о недостатках объекта.

Для физических лиц гражданское законодательство внесло некоторые послабления. Если из-за ложных сведений потерпевшая сторона понесла убытки, то ответчик может их не возмещать, если иное не было указано в договоре.

Эта норма нередко используется в судебной практике.

Заверение об обстоятельствах – новшество, используемое для защиты прав участников при заключении договорных обязательств. С одной стороны это позволяет серьезнее относиться к условиям соглашения.

Но пока механизм привлечения к ответственности имеет некоторые недостатки.

Поэтому лучше, если контракт, помимо необходимых сведений одного из участников, содержит условия относительно процедуры взыскания убытков и расторжения соглашения.

Дополнительная информация о процедуре взаимного заверения сторон и ответственности за их недостоверность рассказано в сюжете ниже.

Рекомендуем другие статьи по теме

Источник: http://znaybiz.ru/predprinimatelskaya-deyatelnost/kontragenty/dogovornye-otnosheniya/zaverenie-ob-obstoyatelstvax.html

Заверения об обстоятельствах и ответственность за их недостоверность

Заверения об обстоятельствах нередко влияют на принятие второй стороной сделки решения о ее заключении, но если заверения будут сделаны недостоверные, это негативно отразится на положении стороны, которая на них опиралась.

Понятие заверения об обстоятельствах

После реформы обязательственного права в 2015 г. появилось понятие заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ).

Под это понятие подпадают заявления сторон будущей сделки о тех или иных обстоятельствах, которые имели место в прошлом или на момент заключения договора и которые важны для другой стороны.

Читайте также  Трехсторонний договор аренды нежилого помещения образец

Это особенно актуально для сложных инвестиционных и корпоративных сделок (акционерных соглашений, сделок продажи акций или доли, договоров совместной деятельности, договоров в области разработки месторождений и т. п.

). Иногда раскрытие подобной информации является обязательным с точки зрения конкретных положений закона или общего принципа добросовестности(п. 3 ст. 307 ГК РФ).

Однако сторона может делать соответствующие заявления просто для того, чтобы повлиять на решение другой стороны заключить договор.

Часто, опираясь именно на эту информацию, полагаясь на заверения, контрагент принимает решение о заключении договора на определенных условиях. При этом определена ответственность стороны, которая сообщила ложную информацию (дала недостоверные заверения).

Норма об ответственности за недостоверные заверения включена в Гражданский кодекс РФ для снижения рисков и защиты инвесторов, включая иностранных.

Для договоров купли-продажи акций (долей) заверения должны заменить практику использования условия о качестве товара (ст. 469 и 475 ГК РФ).

Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция

  • Сохраните и распечатайте памятку сотрудникам

Для того чтобы привлечь контрагента к ответственности за дачу недостоверных заверений (сообщение ложной информации), необходимы следующие условия.

Недостоверные заверения даны в отношении обстоятельств, которые имеют значение для заключения договора, его исполнения или прекращения

Гражданский кодекс РФ указывает, что заверения могут относиться в том числе:

  • к предмету договора,
  • к полномочиям на его заключение,
  • к соответствию договора применимому к нему праву,
  • к наличию необходимых лицензий и разрешений,
  • к своему финансовому состоянию либо
  • к третьему лицу.

Введение сведений о третьем лице имеет особое значение для осуществления процессов укрупнения бизнеса и капитала (M&A).

В то же время этот перечень можно продолжить. Например, от контрагента можно потребовать заверения в отношении того, что:

  • сделка для него не является крупной или сделкой с заинтересованностью;
  • сделка прошла все необходимые внутренние согласования;
  • другие участники ООО отказались от реализации своего преимущественного права;
  • в составе акционеров присутствуют или отсутствуют те или иные предприятия;
  • он использует тот или иной налоговый режим;
  • он имеет право на применение той или иной ставки НДС и т. п.

Недостоверные заверения относятся к обстоятельствам, которые имели место до их предоставления или в момент такого предоставления

Это следует из смысла введенного института заверений.

На будущее заверения дать нельзя. Такую функцию выполняет отдельный институт возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ). 

Сторона, которая предоставила недостоверные заверения

Сторона, которая предоставила недостоверные заверения:

  • исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или
  • имела разумные основания исходить из такого предположения.

Критерий разумности является оценочным. Суд будет определять его наличие в каждом конкретном случае.

В то же время по умолчанию считается, что другая сторона полагалась на заверения, если виновная сторона дала их:

  • при осуществлении предпринимательской деятельности;
  • в связи с корпоративным договором либо
  • в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества (абз. 2 п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Сторона, которая получила недостоверные заверения, не знала и не могла заведомо знать об их ложности

Институт заверений об обстоятельствах вытекает и основывается на принципе добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК РФ).

Поэтому право на иск о взыскании убытков, вызванных недостоверными заверениями, имеет только добросовестная сторона.

Осведомленность стороны, получившей заверения, о риске может быть фатальной для успешного иска по заверениям.

Не имеет значения для привлечения виновной стороны к ответственности:

1) когда даны заверения (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ):

  • при заключении договора (как правило, в самом договоре);
  • до его заключения (например, в инвестиционном меморандуме или меморандуме о взаимопонимании) или
  • после заключения (например, сторона дала ложную информацию для реализации тех или иных прав по договору в ходе его исполнения);

2) признан ли договор незаключенным или недействительным («автономность» заверений, абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ);

3) знала ли виновная сторона о недостоверности заверений (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ). Однако это относится только к случаям, когда такая сторона дала заверения:

  • при осуществлении предпринимательской деятельности;
  • в связи с корпоративным договором либо
  • в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

Кроме того, это правило является диспозитивным – пункт 4 статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ содержит оговорку: «если иное не предусмотрено соглашением сторон».

При этом стороны могут не только определить, что ответственность стороны-предпринимателя зависит от того, было ли ей известно о недостоверности заверений, но и предусмотреть необходимую степень знания.

Например, может быть предусмотрено, что сторона, дающая заверения, должна добросовестно считать их достоверными. В таком случае договор может содержать оговорку: «насколько известно».

Если она будет включена, то возникнут трудности с доказыванием того, что контрагент действовал недобросовестно.

Ответственность за заверения

Если есть все перечисленные выше условия для ответственности, то виновная сторона обязана:

  • возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью заверений, или
  • уплатить предусмотренную договором неустойку.

Так, Президиум ВАС РФ в пункте 5 информационного письма от 26 февраля 2013 г. № 156 привел в качестве примера дистрибьюторское соглашение, которое содержало раздел «Гарантии и заверения сторон».

В нем одна сторона гарантировала другой стороне наличие у нее лицензии для осуществления фармацевтической деятельности. В качестве санкции за нарушение гарантий и заверений соглашение предусматривало «возмещение…

заранее оцененных убытков в размере 8 процентов от общей суммы соглашения».

При этом под возмещением убытков нужно понимать возмещение, в результате которого кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (возмещение позитивного интереса, абз. 2 п. 2 ст. 393 ГК РФ). Однако нельзя говорить о возмещении позитивного интереса в случае, если речь идет о возмещении убытков в результате недостоверности заверений о действительности договора. Если он будет признан недействительным, то потерпевшая сторона сможет взыскать лишь реальный ущерб, который возник у нее в связи с тем, что она полагалась на договор.

Наряду с предъявлением указанных требований, потерпевшая сторона также вправе осуществить одно из следующих действий:

1) отказаться от договора, если:

  • недостоверные заверения имели для нее существенное значение
  • и иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ);

2) требовать признания договора недействительным (ст. 179 и 178 ГК РФ), если она заключила договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, которые были вызваны недостоверными заверениями, данными другой стороной (п. 3 ст. 431.2 ГК РФ).

Реформа ГК РФ: новые «английские» инструменты при структурировании договоров

Доказательства для привлечения контрагента к ответственности

Чтобы суд удовлетворил иск, возникший из получения недостоверных заверений, необходимо доказать, что:

  • заверение является недостоверным (например, в случае с недостоверностью финансовых показателей можно использовать заключение аудитора);
  • сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения;
  • лицо, получившее заверение, понесло убытки, которые являются следствием получения недостоверных заверений (если договор не содержит условия о неустойке).

При этом размер убытков, подлежащих возмещению, должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

Однако если он не может быть установлен, то это не является основанием для того, чтобы суд отказал в удовлетворении иска о возмещении убытков по причине недостоверных заверений об обстоятельствах. В этом случае сам суд определяет их размер исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства. При этом он учитывает все обстоятельства дела (п. 5 ст. 393 ГК РФ, абз. 2 п. 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ»).

Самые популярные рекомендации в Системе Юрист в этом месяце

Восемь опасных условий договоров аренды, услуг и подряда
Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному.

Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий.

Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.

Как судиться с приставами: алгоритм работы
Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава.

Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки.

В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.

Как налоговая на самом деле проверяет сведения в ЕГРЮЛ
Читайте восемь негласных правил регистрации. Основано на показаниях инспекторов и регистраторов. Подойдет для компаний, которым ИФНС поставила метку о недостоверности.

20 новых правовых позиций судов о взыскании судебных расходов
Свежие позиции судов по неоднозначным вопросам взыскания судебных расходов в одном обзоре. Проблема в том, что множество деталей до сих пор не прописано в законе. Поэтому в спорных случаях ориентируйтесь на судебную практику.

Обзор практики по уведомлению контрагентов
Отправляйте уведомление на сотовый, по e-mail или бандеролью.

Незаменимые помощники в работе юриста

Источник: https://www.law.ru/article/20830-qqq-16-m6-17-06-2016-kogda-kontragent-predostavil-nedostovernye-zavereniya

Включите эти условия в свой договор аренды и вы сможете уберечь себя от миллионных убытков

Начинающие рестораторы вряд ли смогут понять всю важность этой темы, да и они редко задумываются о юридической чистоте договора.

Ведь для того, чтобы начать обращать внимание на такие моменты, нужно испытать на себе все тяготы арендатора и набить свои шишки.

Поэтому этот материал адресован прежде всего опытным владельцам заведений, с которыми можно говорить на одном языке.

И в нем мы расскажем, как новые положения Гражданского кодекса РФ о заверениях об обстоятельствах могут помочь очень хорошо подстраховаться в отношениях с арендодателем.

С 1 июня 2015 года в ГК РФ появилась новая статья «431.2. Заверения об обстоятельствах». Довольно любопытная, если рассмотреть примеры ее практического применения.

Основный посыл статьи в том, что если сторона по договору дала другой стороне недостоверные заверения о важных обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения и прекращения договора, обязана будет возместить убытки, возникшие из-за этих ложных данных.

Недостоверные заверения могут касаться:

  1. предмета договора,
  2. полномочий на его заключение,
  3. соответствия договора применимому к нему праву,
  4. наличия необходимых лицензий и разрешений,
  5. финансового состояния стороны по договору,
  6. иных важных обстоятельств, относящихся к третьему лицу.

Причем этот список не исчерпывающий.

Заверения могут быть установлены в самом договоре (вспомните, как почти в любом договоре купли-продажи недвижимости продавец гарантирует, что объект не заложен и не обременен правами третьих лиц), так и сообщены устно или письменно стороной по договору. Конечно же, лучше зафиксировать их в договоре, иначе потом могут возникнуть проблемы с доказыванием.

Читайте также  Договор о задатке по сделке с недвижимостью

Вот некоторые специфические примеры заверений, которые могут обезопасить арендатора:

  • Помещение соответствует всем техническим, санитарным и противопожарным нормам;
  • Помещение не находится в обременении;
  • Помещение соответствует требованиям международной сертификации в сфере экологии или энергосбережения;
  • На территории арендатора отсутствуют какие-либо «нежелательные соседи» (например, бару ни в коем случае нельзя иметь у себя под боком какую-нибудь образовательную или медицинскую организацию, иначе ему не выдадут лицензию на алкоголь).

Конечно, при детальной разработке договора каждое из них стоит конкретизировать, а также добавить заверения относительно полномочий, существа сделки и некоторые другие.

А что делать, если объект полностью не подходит для осуществления деятельности, хотя арендодатель заверял обратное? Например, если помещение, расположенное на цокольном этаже, по противопожарным требованиям оказывается непригодным для массового пребывания людей (более 45 человек), и исправить это можно только проведя капитальную реконструкцию здания. Если дословно процитировать закон, то это будут «недостоверные заверения контрагента, имеющие для стороны существенное значение» — п. 2 ст. 431.2. В таком случае помимо убытков пострадавшая сторона также может отказаться от договора (но иное может быть предусмотрено в самом договоре). Поскольку здесь можно будет говорить о виновном поведении арендодателя, то арендатор имеет полное право потребовать также возврата обеспечительного платежа (или как его называли раньше, гарантийный взнос, депозит, обеспечительный взнос и т. д.).

Отказ от договора – это не то же самое, что и расторжение договора по требованию одной из сторон (хотя на этот счет существует много споров, но оставим их теоретикам). Главное, что после отказа от договора он прекращает свое действие (расторгается).

Сейчас процедура отказа от договора наконец-то подробно урегулирована в ГК, появилась отдельная статья – «450.1. Отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору».

Договор прекращается с момента получения уведомления об отказе, поэтому тут лучше воспользоваться наиболее оперативными и надежными средствами уведомлений, например, телеграммой с уведомлением.

Тут важно еще помнить, что при прекращении арендных отношений для арендатора самое главное – как можно скорее вернуть объект аренды, иначе может возникнуть ситуация, что договор расторгнут, а фактическое пользование помещением еще идет, и за это время могут взыскать неосновательное обогащение. Поэтому в этом же уведомлении об отказе от договора нужно назначить дату и время возврата помещения.

В некоторых случаях вместо отказа от договора можно потребовать признания договора недействительным по правилам ст. ст. 179 и 178 ГК РФ.

Это возможно если договор заключен под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной.

Какой способ защиты права выбрать: отказ от договора или признание его недействительным, стоит решить исходя из обстоятельств конкретного дела.

Так, если договор исполняется уже не один год, стоит подумать, прежде чем влезать в двухстороннюю реституцию и прочие радости оспаривания сделки.

Если же договор даже не начал исполняться, да еще вы передали обеспечительный платеж, и в отношении него в договоре имеются какие-то особые правила, затрудняющие его вернуть в случае отказа от договора, а еще если и отказ от договора запрещен, тогда стоит задуматься об оспаривании всей сделки.

Итак, благодаря этой статье вы можете сами проверить все ли нужные гарантии есть в вашем договоре аренды, а если чего-то не хватает, то дайте задание вашему юристу их в договор включить, и согласовать новую редакцию. Тем более что сейчас арендодатели стали более сговорчивыми в условиях договора – во многом благодаря спаду спроса на аренду помещений.

Иллюстрация: sabamiso / flickr.com

 Юлия Вербицкая, HoReCa-юрист, магистр частного права

Другие статьи по теме:

Чтобы получить видеозапись семинара «Договор аренды: минимизируем риски арендатора», подпишитесь на новые статьи:

Источник: http://horeca-law.ru/blog/vklyuchite-eti-usloviya-v-svoj-dogovor-arendy-i-vy-smozhete-uberech-sebya-ot-millionnyh-ubytkov/

Английское право и Беларусь 2.0. Заверения и гарантии, возмещение имущественных потерь

Часть 1: конвертируемый заём || Часть 2: опционы

Dev.

by вместе с юристами REVERA Еленой Мурашко и Дмитрием Герасимовым продолжает разбираться в новых инструментах английского права, которые уже почти два месяца доступны для резидентов ПВТ. В очередном материале цикла поговорим о заверениях и гарантиях. 

Читать далее…

Заверения и гарантии: что это?

Если простыми словами: заверения и гарантии (representations&warranties) — это сведения и обещания, которые одна сторона сделки совершает в пользу другой стороны (покупатель что-то сообщает продавцу или наоборот).

Этот инструмент может использоваться при структурировании любой сделки, но чаще всего применяется в сделках слияний и поглощений, когда приобретается бизнес.

Цель заверений и гарантий — простимулировать вторую сторону заключить договор и оградить её от незапланированных рисков, которые могут возникнуть после покупки (когда наступление таких рисков от покупателя не зависело).

Пример

Покупатель приобретает у продавца бизнес — компанию. Допустим, компания успешно прошла правовой Due Diligence.

В его рамках было установлено, что у компании нет кредиторской задолженности перед третьими лицами.

Несмотря на успешный DueDul, продавец может совершить заверение, которое будет дополнительно подтверждать, что у компании действительно нет кредиторов на дату заключения сделки.

В таком случае, если после сделки вдруг всплывут кредиторы, про которых продавец «забыл», то и рассчитываться с ними будет он сам (выплачивать долги кредиторам и возмещать убытки покупателю). Покупатель же будет ограждён от любых последствий, вызванных «неучтёнными» долгами.

Изначально заверения и гарантии — 2 разных инструмента, хотя почти всегда используются вместе. Вот их отличия в рамках классического английского права:

Заверения и гарантии в Беларуси: как это работает

В Беларуси грань между заверениями и гарантиями проводить не стали, а объединили их в понятие «заверения в обстоятельствах».

Определение из Декрета №8: Резидент ПВТ, собственник имущества, учредитель (участник) резидента ПВТ, которые при заключении договора предоставили другой стороне недостоверные заверения в обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязаны возместить другой стороне по ее требованию имущественные потери, причиненные недостоверностью таких заверений, и выплатить неустойку, если таковая предусмотрена договором.

О чём могут быть заверения?

Они могут относиться к:

  1. предмету договора;
  2. полномочиям на заключение договора;
  3. соответствию договора применимому к нему праву;
  4. наличию необходимых специальных разрешений (лицензий);
  5. финансовому состоянию стороны;
  6. наличию прав на материальные или нематериальные активы;
  7. третьему лицу и др.

«Белорусские» заверения могут относится к фактам о прошлом, настоящем и будущем приобретаемого актива, а сам перечень заверений из Декрета № 8 не является исчерпывающим. Это значит, что он позволяет сторонам сделки гибко предусматривать объём заверений в договоре.

В документах сделки дополнительно можно предусмотреть, например, заверения о том, что компания не является участником судебных споров (на любой стороне),  является правообладателем в отношении объекта интеллектуальной собственности, надлежащим образом выполняет требования лицензии и применимого права, а также обязательства перед третьими лицами.

Для удобства оформления заверений в документах сделки их можно разделить на

  1. заверения о предмете договора (например, сведения о размере и порядке оплаты уставного фонда);
  2. заверения о сторонах договора (например, что стороны инкорпорированы надлежащим образом и имеют право на заключение соглашения) 
  3. о будущем договора/совместного бизнеса.

Когда могут быть сделаны и в какой форме?

Заверения, как в Беларуси, так и в мировой практике, могут быть сделаны:

  1. в отдельном соглашении между сторонами до сделки (который будет входить в состав документов сделки);
  2. в момент совершения сделки в самих документах сделки (договоре купли-продажи).

Что будет при нарушении заверения?

Возможных последствий несколько:

(1) Сторона, предоставившая недостоверные заверения, будет обязана:

  • возместить другой стороне имущественные потери, причинённые недостоверностью таких заверений; размер таких потерь нужно доказывать — без доказательств потери не возместят;
  • выплатить неустойку, если она предусмотрена договором; её размер доказывать не нужно.

Важно! Положение о неустойке будет работать и в том случае, если основной договор будет признан незаключённым или недействительным, или будет установлен факт его ничтожности.

(2) Другая Сторона (полагавшаяся на недостоверные заверения, имеющие для неё существенное значение) вправе также отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

При этом последствия такого отказа могут определяться соглашением сторон.

Для отказа от договора нужно будет доказать, что такие недостоверные заверения имели для Стороны, которая отказывается от договора, существенное значение.

Стороны сделки также могут быть гибкими в вопросе ответственности за предоставление ложных заверений и предусмотреть условия, которые будут ограничены ответственностью (ограничить размер убытков/неустойки, ограничить срок действия заверений и пр).

Соглашение о возмещении имущественных потерь (indemnity)

Этот инструмент — дополнительный по отношению к заверениям, он компенсирует риски в сделке.

Цель такого соглашения — возмещение убытков, понесённых стороной или третьим лицом, которые не связаны с нарушением обязательств возмещающей потери стороной.

По соглашению о возмещении имущественных потерь, Сторона А будет обязана возместить Стороне Б или третьему лицу понесенные имущественные потери в случае:

  1. наступления определенных в таком соглашении обстоятельств;
  2. и если такие обстоятельства не связаны с нарушением обязательств по договору Стороной А.

Пример

Между Компанией А (Автор) и Компанией Б (Паблишер) заключен договор паблишинга мобильного приложения на App Store.

У компании А (Автор) есть подозрение, что платформа может забанить некоторые приложения, распространяемые Компанией Б (Паблишер).

Соответственно, распространение приложений Компании А тоже на некоторое время прекратится.

С помощью соглашения о возмещении имущественных потерь Компания А и Компания Б могут предусмотреть размер компенсации в случае, если по каким-либо причинам распространение приложений Компании А будет прервано Appstore. При этом не будет иметь значение, виновна компания Б в таком бане или нет.

При этом стороны могут установить такие положения как в договоре паблишинга приложений, так и в отдельном соглашении со ссылкой на договор паблишинга.

Соглашением можно урегулировать, как рассчитываются имущественные потери и в каком порядке возмещаются. Размер возмещения может быть уменьшен судом в случаях, когда доказано:

1) что сторона, понесшая имущественные потери, умышленно или в силу грубой неосторожности способствовала увеличению размера имущественных потерь;

и/или

2) не приняла разумных мер для минимизации размера таких потерь.

Источник: https://dev.by/news/angliyskoe-pravo-3

Понравилась статья? Поделить с друзьями: